社科大講堂-第二輯-第2卷-(上.下冊) 節選

　　《社科大講堂（第二輯 第2卷 上冊）》：　　（二）經營者集中　　《反壟斷法》還有一個重要內容就是控制經營者集中。在《反壟斷法》立法的過程中，有些學者提出中國根本就不需要控制經營者集中，相反，中國需要擴大經營者規模，應該制定推動壟斷的相關法律。這種觀點是非常錯誤的。在我們的市場經濟中經營者集中是非常普遍的，而且絕大多數經營者集中對市場是有利的，如橫向并購可以擴大經營者的規模，買方和賣方的縱向并購可以幫助企業實現優勢互補（如橡膠生產者和汽車生產者并購），有利于節約銷售成本或購買成本，促進企業間的人力、物力、財力以及技術方面的合作，從而有利于提高企業效率和競爭力。然而，因為企業有著無限擴大規模和市場份額的自然傾向，如果允許它們無限制地并購，就會不可避免地消滅市場上的競爭者，導致壟斷性的市場結構。因此，如果法律沒有規定經營者集中的情況，大企業非常有可能通過市場并購的方式來限制或者排除競爭。假如可口可樂公司通過并購的方式吃掉了匯源、康師傅、娃哈哈，*后就有可能出現我國軟飲料市場被可口可樂公司壟斷的一種態勢。我們現在要搞市場經濟，我們需要經濟生活中有競爭，而要想在市場中有競爭就需要控制經營者的集中，因此在《反壟斷法》中對經營者集中的情況進行規定是非常有必要的。我國《反壟斷法》在第四章規定了控制經營者的集中。　　從法律制度上看，控制經營者集中包括以下幾個方面：經營者集中的概念、集中方式、審查程序、審查的實質性標準、豁免、外資并購中的國家安全審查。　　根據《反壟斷法》第20條，經營者集中的方式包括經營者合并，取得股份或者資產，以合同方式或者其他方式取得對另一企業的控制權。我們的《公司法》提到的經營者集中，主要是新設合并和吸收合并，它只考慮到了企業的組織結構。而《反壟斷法》關注的是市場競爭，因此從《反壟斷法》的角度來看，一種經濟活動只要會引起市場結構的變化，影響市場競爭，那么這些活動我們就可以把它們看成是經營者集中或者企業的并購，也就是說除了《公司法》中的新設合并和吸收合并，在《反壟斷法》中還有很多其他的合并方式，比如通過購買股份取得支配權，通過委托經營或租賃合同的方式取得對其他企業的生產經營管理權，通過一個人同時擔任多家企業經營管理者的人事聯合方式等，都有可能成為《反壟斷法》中規定的經營者集中的情況。　　控制經營者集中的制度主要是集中申報和審批制度。當一個經濟活動被認為是經營者集中的行為，并達到了一定的標準，那么就要向反壟斷執法機關進行申報。根據《反壟斷法》第25條和第26條，反壟斷執法機關從收到全面的申報材料之日起30日內，對申報的經營者集中進行初步審查。當事人在30日內未得到通告的，應視為得到了批準。如果反壟斷執法機構認為經營者集中有嚴重限制競爭的可能性，它必須通告當事人該申報進入第二審查階段。第二審查階段的時間是90天，特殊情況下可再延長60天。2008年1月《反壟斷法》生效后，同年8月國務院就發布了一個公告，規定了向反壟斷執法部門申報的標準：標準一，如果參與經營者集中的企業在國際市場的銷售額達到了100億元人民幣而且其中至少有兩家企業在中國的市場上各自占到了4億元人民幣的銷售額；標準二，，如果參與并購的所有企業在中國市場的銷售額達到了20億元人民幣，而且其中至少有兩家在中國市場的銷售額達到了4億元人民幣；標準三，盡管沒有達到前兩個標準，但是反壟斷執法機關認為該并購可能會嚴重地影響市場競爭的。例如，可口可樂并購匯源案就需要向商務部反壟斷局進行申報。　　根據《反壟斷法》第28條，經營者集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果的，反壟斷執法機構應做出禁止集中的決定。然而，因為經濟是非常復雜和活躍的，有些合并即便具有排除、限制競爭的負面影響，同時也可能有利于提高市場競爭強度或者企業的經濟效率。因此，《反壟斷法》第28條還規定，經營者能夠證明集中對競爭產生的有利因素明顯大于不利因素，或者符合社會公共利益的，國務院反壟斷執法機構可做出對集中不予禁止的決定。根據《反壟斷法》第27條，反壟斷執法機構審查經營者集中時，主要考慮經營者在相關市場上的份額及其市場支配力、相關市場集中度、經營者集中對市場進入和技術進步的影響、經營者集中對消費者和其他經營者的影響，此外還有對國，民經濟發展的影響。根據《反壟斷法》第29條，反壟斷執法機構的批準決定中可附加限制性條件，以減少集中對競爭的不利影響。　　此外，《反壟斷法》第31條規定，外資企業并購境內企業，如果涉及國家安全問題，它除了應該接受反壟斷法的審查外，還應該接受國家安全的審查。但是對于國家安全的含義、審查程序、審查機關等問題，我國《反壟斷法》沒有相應地做出明確規定。　　……